税务稽查应对：股东借款被要求按视同销售缴税，为何不早做打算？

近日，笔者接到一个咨询，甲企业（煤矿）正在被税务稽查，其近5年的股东借款年约6亿元被认定为视同销售，按销售贷款服务需缴纳约3000万元税款。细问下得知，三家法人股东每年分批从公司拿走款项，年底再以分红名义冲抵此前借款，账面记载为：借：应付股利，贷：其它应收款。为何这样处理？企业答：我们一直这样做的，认为这是预分红，年底再以正式分红决议冲销此前款项。

一、企业“预分红”的不违法性及底线

根据《公司法》第211条关于“公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金”规定，我们可以得出一个结论，公司似乎只能分配当年税后利润。但《公司法》既没有禁止分配之前年度的税后利润，也没有禁止分配未来年度的税后利润。

根据“法无禁止皆可为”的民商事法律精神，笔者认为，预分红是可以的。但需要注意的是，预分红需要遵守股东会决议程序和不损害债权人利益原则。如果预分红会导致公司资产显著减少，从而可能影响到债权人的债权实现，这种分红行为可能会被认定为违法‌。

预分红会否导致公司资金被不正当抽走，进而被法院认定为无效？笔者认为，这是可能的。但如果股东会决议要求在年底正式分红时，预分红环节金额大于正式分红时应分金额，需要且退回给公司，应可以有效控制这类风险。

二、企业“预分红”应有内部程序支持

虽然法律并不禁止公司预分红，但从规范及风险控制角度看，笔者建议，做好如下三个方面的安排：

1、形成“预分红”机制。如果预计未来年份（月份）公司利润丰厚，股东需要提前取得股利，可提前形成股东会决议，对包括预分红时间、预分红金额的确定、预分红支取程序、公司账务处理、年底正式分红差额的处理等进行明确。

2、严格执行“预分红”决议安排。既然股东会就“预分红”机制达成共识，公司相关部门特别是财务部门就需要严格遵守决议要求，包括做好年度预计利润的测算、款项支取的审核、准确会计处理、预分红金额与实际可付金额差额的调整和确认等。

3、记得提取公积金。公司法规定，在弥补以前年度亏损后，分配利润前，需要依法提取法定公积金和任意公积金。所以，在计算年度可供分配利润时，需要提取公积金。国家不鼓励公司将利润全部分配，不留“余粮”，不做万全准备。

三、小结

税务稽查就如医疗检查；发现企业的税务违法行为，就如发现病人患病；而病人除了接受诊断结论外，也需要从患病机理和预防方法上多思考，避免以后再次患病。当然，如果认为医生诊断结论有误，一般都会寻求其它更权威的医生给出结论。税务稽查程序中，有复议和诉讼程序，也可谋得相同效果。关键是，你得拿出合法证据及相关法律规定证明税务稽查所作结论有误。具体到本案，如果甲企业在预分红时，有按笔者建议完成相关程序、做好记录，留存必要证据，结果应该是大不相同的。